第三十八條　當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進行質(zhì)證和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。

　　【解析】本條是關(guān)于勞動爭議仲裁中質(zhì)證和辯論問題的規(guī)定。

(一)當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進行質(zhì)證

　　證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。這里的質(zhì)證是指當(dāng)事人在仲裁庭的主持下，對對方當(dāng)事人提供的證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性提出質(zhì)疑，否定其證明力的活動。在質(zhì)證過程中，當(dāng)事人需要指出對方當(dāng)事人提供的證據(jù)存在的問題，通過否定其真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性來否定其證明力。同時，針對對方提出的質(zhì)疑，當(dāng)事人需要作出回應(yīng)，論證己方提供的證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性。因此質(zhì)證是通過雙方的互相質(zhì)疑和自我辯護，審查證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性，判斷其證明力，去偽存真的過程。質(zhì)證時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質(zhì)疑、說明與辯駁。質(zhì)證按下列順序進行：(1)申請人出示證據(jù)，被申請人、第三人與申請人進行質(zhì)證;(2)被申請人出示證據(jù)，申請人、第三人與被申請人進行質(zhì)證;(3)第三人出示證據(jù)，申請人、被申請人與第三人進行質(zhì)證。案件有兩個以上獨立的請求的，當(dāng)事人可以逐個出示證據(jù)進行質(zhì)證。仲裁庭應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的質(zhì)證情況記人筆錄，并由當(dāng)事人核對后簽名或者蓋章。

　　證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人因年邁體弱或者行動不便、特殊崗位確實無法離開、路途特別遙遠交通不便、自然災(zāi)害等不可抗力或者其他特殊情況，確實不能出庭的，經(jīng)仲裁庭許可，可以以出具書面證言等方式作證。出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實。證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。仲裁庭應(yīng)當(dāng)告知證人如實作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果。不能正確表達意志的人，不能作為證人。待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。證人為聾啞人的，可以其他表達方式作證。仲裁員和當(dāng)事人可以對證人進行詢問。證人不得旁聽仲裁庭審理;詢問證人時，其他證人不得在場。仲裁庭認(rèn)為有必要的，可以讓證人進行對質(zhì)。

　　鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。

　　經(jīng)仲裁庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式。

　　當(dāng)事人可以向仲裁庭申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。仲裁員和當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人員進行詢問。經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，可以由當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人員就案件中的問題進行對質(zhì)。具有專門知識的人員可以對鑒定人進行詢問。

　　對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證時，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：(1)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的;(2)原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。

(二)當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進行辯論

　　事實愈辯愈明，法理愈辯愈明。這里的辯論是指在仲裁庭的主持下，雙方當(dāng)事人就爭議的事實認(rèn)定問題和法律適用問題各自陳述己方的主張和根據(jù)，挑戰(zhàn)對方的主張和根據(jù)，對對方的挑戰(zhàn)進行反駁，以維護己方的合法權(quán)益的活動。通過雙方當(dāng)事人的辯論，仲裁庭可以進一步查清事實，確定定案的根據(jù)，正確適用法律，最終作出公正的裁決。

　　辯論由雙方當(dāng)事人及其代理人依次進行。辯論的順序，可參照民事訴訟法的順序：

　　1.申請人及其代理人發(fā)言。申請人及其代理人的發(fā)言，主要是針對事實和證據(jù)、應(yīng)當(dāng)適用的法律，發(fā)表自己的意見。

　　2.被申請人及其代理人答辯。被申請人及其代理人的答辯主要是針對申請人及其代理人的主張進行的。內(nèi)容主要是駁斥申請人及其代理人的主張，為自己的主張辯護。

　　3.第三人及其代理人發(fā)言或者答辯。有第三人參加仲裁的，申請人和被申請人發(fā)言、答辯完畢后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)請第三人就案件事實和應(yīng)當(dāng)適用的法律等問題，發(fā)表意見，闡述主張。

　　4.雙方當(dāng)事人及第三人互相辯論。經(jīng)過上述程序后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)讓雙方當(dāng)事人及第三人就本案的問題互相發(fā)問。辯論的順序原則上還是申請人及其代理人、被申請人及其代理人、第三人及其代理人。

　　第一輪辯論結(jié)束，首席仲裁員或者獨任仲裁員應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人是否還有補充意見。當(dāng)事人要求繼續(xù)發(fā)言的，應(yīng)當(dāng)允許，但當(dāng)事人不得重復(fù)第一輪的發(fā)言。一輪辯論結(jié)束后當(dāng)事人要求繼續(xù)辯論的，可以進行下一輪辯論。下一輪辯論不得重復(fù)上一輪的內(nèi)容。

　　仲裁庭應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞案件爭議焦點進行辯論。必要時，仲裁庭可以限定當(dāng)事人及其代理人發(fā)表意見的時間。仲裁庭應(yīng)當(dāng)保證雙方等地進行辯論。在辯論過程中，仲裁員不得就雙方爭議的問題發(fā)表意見，不得與當(dāng)事人辯論。當(dāng)事人不得濫用辯論權(quán)利，無理狡辯，互相爭吵，哄鬧滋事;不得發(fā)表與爭議焦點無關(guān)的意見，不得重復(fù)已經(jīng)發(fā)表的意見。

(三)質(zhì)證和辯論終結(jié)時，應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見

　　質(zhì)證和辯論終結(jié)時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應(yīng)當(dāng)按照申請人、被申請人、第三人的順序，征詢他們各自的最后意見，以充分保證當(dāng)事人發(fā)表意見的權(quán)利。

　　一般而言，質(zhì)證是事實調(diào)查階段的重要程序，辯論是在事實調(diào)查的基礎(chǔ)上進行的。但是在實踐中，二者并無嚴(yán)格界限。為縮短開庭時間，避免調(diào)查階段和辯論階段在一些問題上的重復(fù)，對一些爭議問題較多的案件，可以將調(diào)查和辯論結(jié)合進行。如果在辯論過程中，發(fā)現(xiàn)新的事實需要進一步調(diào)查的，可以停止辯論，恢復(fù)調(diào)查，待事實查清后再進行辯論。