試用期的期限

《勞動(dòng)合同法》第十九條第一款規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。”

據(jù)此，試用期與勞動(dòng)合同的期限相互限制和影響的。試用期的長短，首先要考慮崗位的性質(zhì)，多長時(shí)間能確定員工掌握崗位所需的技能，符合崗位的錄用條件。有的崗位可能僅需要1個(gè)月，有些崗位則需要6個(gè)月。一般建議根據(jù)試用期長短，確定第一期勞動(dòng)合同的期限。

未簽書面勞動(dòng)合同，口頭約定試用期或勞動(dòng)合同僅約定試用期，試用期不成立。

《勞動(dòng)合同法》第十九條第四款規(guī)定：“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。”。

司法實(shí)踐中，很多企業(yè)與勞動(dòng)者口頭約定試用期，試用期內(nèi)未簽訂勞動(dòng)合同。根據(jù)本條規(guī)定，試用期應(yīng)當(dāng)包含在勞動(dòng)合同內(nèi)。企業(yè)與勞動(dòng)者僅口頭約定試用期的，用人單位很難舉證證實(shí)雙方有約定試用期。同時(shí)口頭約定也不利于確定試用期的錄用條件。故建議企業(yè)在試用期內(nèi)簽訂書面勞動(dòng)合同，并將試用期約定在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。

此外，若勞動(dòng)合同僅約定試用期，而未約定勞動(dòng)合同期限的，試用期不成立，該期限視為勞動(dòng)合同期限，用人單位應(yīng)當(dāng)按照試用期滿的工資支付該期間工資。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。但未明確，同一用人單位與同一勞動(dòng)者是指在連續(xù)的勞動(dòng)關(guān)系中只能約定一次試用期，還是指職工離職后再入職亦不能約定多次試用期。

司法實(shí)踐中，各裁審機(jī)構(gòu)對(duì)此亦持不同意見。從風(fēng)險(xiǎn)防范的角度來看，筆者認(rèn)為同一用人單位最好不要對(duì)同一勞動(dòng)者設(shè)定多次試用期，避免不必要的勞動(dòng)糾紛。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

若用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，約定試用期，試用期不成立，因此給員工造成損失的，用人單位需要賠償。最直接的賠償，就是用人單位需要按照轉(zhuǎn)正后的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者的試用期工資。

關(guān)于試用期錄用條件

《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的…”。然而，絕大多數(shù)的用人單位將此條誤解為試用期可以隨便解除勞動(dòng)合同。

從此條文來看，用人單位需要證明勞動(dòng)者不符合錄用條件者，方可以解除勞動(dòng)合同，并無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償。用人單位需要證明職工不符合錄用條件的前提是用人單位設(shè)有錄用條件。